Cláusula de régimen económico: cuándo un socio necesita capitulaciones

¿Qué es una cláusula de régimen económico?

Una cláusula de régimen económico (Güterstandsklausel) es una disposición del contrato de sociedad según la cual los socios casados deben sacar su participación del Zugewinnausgleich (reparto de ganancias) mediante capitulaciones. A menudo deja elegir entre la Gütertrennung (separación de bienes) y una modifizierte Zugewinngemeinschaft (comunidad de ganancias modificada). La sociedad no puede obligar a un socio a otorgar capitulaciones. Lo que sí hace es fijar un plazo para la prueba y prever una consecuencia si no llega.

Aparece sobre todo en la Familiengesellschaft (sociedad familiar) y en la GmbH (sociedad limitada alemana) con pocos socios. También puede afectar a socios que ya están casados, por ejemplo al entrar en la sociedad o cuando la cláusula se incorpora más tarde al contrato.

Por qué las sociedades exigen capitulaciones

La sociedad quiere evitar que el divorcio de un socio repercuta en ella. Hay tres vías por las que puede ocurrir:

• Liquidez. La compensación es un crédito dinerario que nace al terminar el régimen económico, lo que en un divorcio ocurre con su firmeza § 1378 (3) frase 1 BGB. Si el patrimonio está atado a la participación, el socio tiene que conseguir liquidez mediante retiradas de fondos, préstamos o la venta de participaciones. Cómo puede escalonarse un pago así lo describe Pagar el reparto de ganancias sin desmontar la empresa.
• Información. Para valorar la participación hacen falta cuentas anuales y previsiones. El otro cónyuge tiene un derecho de información § 1379 BGB, y en un litigio un perito ve las cifras de la sociedad. Cómo se valora lo explica ¿Cómo se valora una empresa en el reparto de ganancias?
• Consentimiento. En el régimen económico legal, un cónyuge necesita el consentimiento previo del otro para obligarse a disponer de su patrimonio en su conjunto § 1365 (1) BGB. Si la participación supone casi todo ese patrimonio, eso puede bloquear una venta o una transmisión.

Cuando fallece un socio, la compensación puede recaer también sobre sus herederos § 1371 (2) BGB. La cláusula pretende cerrar todas estas vías.

¿Qué ocurre si no aporta la prueba?

Si no aporta la prueba, las consecuencias las fija el contrato de sociedad. Lo habitual es la amortización de la participación § 34 GmbHG o la exclusión de la sociedad, en ambos casos a cambio de una indemnización. Si el contrato prevé para ese caso una indemnización inferior al valor de mercado, la falta de capitulaciones sale más cara que cualquier escritura notarial.

Por eso, lea con atención tres datos de la cláusula:

• qué régimen económico basta y si debe excluirse el requisito de consentimiento del § 1365 BGB,
• hasta cuándo debe aportarse la prueba, contando desde la boda o desde la entrada en la sociedad,
• en qué forma la exige la sociedad, por ejemplo como copia certificada o como confirmación del notario.

Qué capitulaciones cumplen la cláusula

Lo decisivo es el texto de la cláusula, y a menudo admite una modifizierte Zugewinngemeinschaft (comunidad de ganancias modificada) que solo excluya la participación. Para todo lo demás sigue rigiendo la compensación. La Gütertrennung (separación de bienes) también cumple por lo general la cláusula, pero corta de forma más tosca, con desventajas en la herencia y en el impuesto de sucesiones. La comparación entre ambas vías está en Excluir o modificar el reparto de ganancias en capitulaciones.

Para una participación societaria, la escritura debería recoger expresamente cuatro cosas:

• la participación misma y sus aumentos de valor, también tras una ampliación de capital o una modificación estructural,
• lo que ocupe su lugar, por ejemplo el precio de una venta o las participaciones en una sociedad sucesora,
• los préstamos de socios y los bienes que usted cede a la sociedad, por ejemplo un inmueble que le alquila,
• la exclusión del requisito de consentimiento del § 1365 BGB para los actos de disposición sobre la participación.

Qué otros bloques necesitan unas capitulaciones lo explica ¿Qué deben contener unas capitulaciones matrimoniales?

Qué significa la cláusula para el otro cónyuge

El otro cónyuge no está vinculado por el contrato de sociedad, y las capitulaciones requieren su consentimiento. Al darlo, renuncia a la compensación por el valor que más crece en muchos matrimonios de empresarios. Por eso, unas capitulaciones justas cierran dos huecos por los que otro patrimonio puede pasar al ámbito protegido:

• Aportaciones del patrimonio privado. Si durante el matrimonio pasa dinero del patrimonio privado a la sociedad, por ejemplo como aportación o como nuevo préstamo, sale del cálculo de la compensación junto con la participación protegida. El contrato puede volver a imputar esos pagos al resto del patrimonio.
• Beneficios no distribuidos. Si la sociedad no distribuye beneficios, solo crece la participación protegida, mientras el patrimonio privado se estanca. El contrato puede prever una compensación para ese caso.

Además suele haber una contrapartida, por ejemplo un inmueble, una previsión para la jubilación o un acuerdo sobre los alimentos. El Zugewinnausgleich (reparto de ganancias) es la consecuencia del divorcio que más libremente puede pactarse. Excluir la participación resiste por regla general el control judicial BGH, resolución de 28 de mayo de 2025, XII ZB 395/24. Se vuelve arriesgado cuando el borrador renuncia a la vez a los alimentos y al Versorgungsausgleich (compensación de pensiones). Qué debe revisar la otra parte en un borrador así lo explica Le presentan unas capitulaciones: ¿firmar o revisarlas?

¿Es realmente válida una cláusula de régimen económico?

Por regla general, una cláusula de régimen económico es válida. La opinión mayoritaria considera admisibles estas cláusulas. Una cláusula solo es inválida si sus exigencias únicamente pudieran cumplirse con unas capitulaciones contrarias a las buenas costumbres. Y si la sociedad excluye a un socio por no aportar la prueba, le debe una indemnización. Quien quiera impugnar la cláusula se enfrenta a los demás socios. La vía práctica son casi siempre unas capitulaciones que cumplan la cláusula y aun así sean justas.

Cuándo debe actuar

Lo mejor es actuar antes de la boda o antes de entrar en la sociedad, para que el plazo no apremie. Pero las capitulaciones también pueden otorgarse durante el matrimonio § 1408 (1) BGB. Qué ocurre entonces con las ganancias obtenidas hasta el contrato lo explica Capitulaciones después de la boda: qué sigue siendo posible.

En nuestro despacho, el abogado Dietrich Karcher se ocupa del régimen económico, el patrimonio empresarial y la valoración, y la abogada Mieke Karcher, de los alimentos y del Versorgungsausgleich (compensación de pensiones). Traiga a la consulta:

• el contrato de sociedad con la cláusula de régimen económico y el plazo que corre en él,
• las últimas cuentas anuales de la sociedad,
• un resumen aproximado de los ingresos y el patrimonio de ambas partes.

La primera consulta cuesta hasta 190 € más IVA, como máximo 226,10 € en total. Si asumimos su caso, no se cobra. Cómo se calculan los demás honorarios se explica en Costes. La relación entre valoración, liquidez y discreción en un divorcio la describe nuestra página sobre el divorcio para empresarios, y el marco de unas capitulaciones, la página sobre las capitulaciones matrimoniales.