Derecho de familia internacional

Al separarse, un matrimonio con elemento extranjero se descompone en dos preguntas distintas. ¿Qué juzgado puede divorciar, y conforme a qué derecho? En un caso puramente alemán ambas coinciden. Con elemento extranjero a menudo no.

Dentro de la UE la competencia la determina el Reglamento Bruselas II ter (Reglamento (UE) 2019/1111), aplicable a los procedimientos desde el 1 de agosto de 2022 y vigente en todos los Estados miembros salvo Dinamarca. Lo decisivo es sobre todo la residencia habitual, y junto a ella la nacionalidad (art. 3). El lugar de la boda no figura en esa lista: quien se casó en Italia pero vive aquí se divorcia ante un juzgado alemán.

El derecho aplicable al divorcio, en cambio, lo regula el Reglamento Roma III (Reglamento (UE) n.º 1259/2010), en el que no participan todos los Estados de la UE. Sin elección propia baja por una escalera fija que empieza en la residencia habitual común. Tampoco dos pasaportes alemanes llevan, por tanto, automáticamente al derecho alemán.

Si un divorcio exige un Trennungsjahr (año de separación), si pregunta por la culpa, cuánto tiempo fluye la pensión y a quién le queda qué del patrimonio: cada ordenamiento responde de otra manera. La diferencia es estructural, no de grado.

El derecho alemán exige por regla general el Trennungsjahr (año de separación) (§ 1566 BGB) y no pregunta por la culpa. Otros ordenamientos conocen plazos más cortos o ninguno, o arrastran elementos de culpa hasta la pensión.

En el patrimonio la diferencia se ve con más claridad. La comunidad alemana de ganancias compensa al final solo el incremento; otros Estados separan los patrimonios por completo o los unen desde la boda. Para los matrimonios celebrados desde el 29 de enero de 2019, el Reglamento europeo de regímenes económicos matrimoniales congela habitualmente el derecho aplicable en la primera residencia común tras la boda.

Con los hijos rige una lógica propia. Las cuestiones de patria potestad y visitas se vinculan a la residencia habitual del menor, no al foro del divorcio ni a la táctica de los padres. Se decide donde vive el niño.

En el caso internacional, el divorcio, la pensión, el patrimonio y los hijos tienen cada uno su propia fuente de competencia y de derecho aplicable. Ese es el orden que hay tras el aparente desorden.

Un divorcio de otro Estado miembro de la UE vale aquí sin procedimiento especial, salvo Dinamarca. Fuera de la UE, en cambio, suele hacer falta el reconocimiento formal por la administración de justicia del Land competente antes de que usted conste aquí como divorciado y pueda volver a casarse (§ 107 FamFG). En Hesse decide sobre ello el Oberlandesgericht (Tribunal Superior Regional) de Fráncfort del Meno. Después la resolución equivale a una alemana. No hace falta ningún procedimiento si el divorcio procede del Estado cuya nacionalidad tenían entonces ambos cónyuges, y ninguna otra.

También desde el extranjero puede llevarse un procedimiento en Alemania. La nacionalidad alemana común basta para la competencia (art. 3 Bruselas II ter), y quien regresa tiene, siendo alemán, un fuero en la nueva residencia ya a los seis meses. Si no opera ninguna regla europea, el § 98 FamFG mantiene una competencia residual. El procedimiento no exige domicilio en Alemania.

No todo contacto con el extranjero vuelve internacional un divorcio, y más de un elemento extranjero real pasa desapercibido hasta que sale caro. Por regla general la cosa se vuelve internacional en una de estas situaciones.

En una ciudad como Fráncfort esto no es un tema de nicho. Los matrimonios binacionales, las llegadas y las salidas, el patrimonio a ambos lados de una frontera forman parte del día a día, y el asesoramiento es en alemán, inglés y español. El abogado Dietrich Karcher trabajó durante años desde un despacho en Granada y pasó una larga temporada en Estados Unidos.

La tarea no consiste en ganar un país, sino en encontrar la combinación de foro y derecho que encaja con su situación. Una demanda precipitada en el país equivocado vincula. Calcular primero y presentar después rara vez cuesta más que unos pocos días.

Presentamos la demanda donde le resulte más favorable y asignamos los alimentos y el régimen económico matrimonial al reglamento correcto. Tramitamos el reconocimiento de divorcios extranjeros y recuperamos un Versorgungsausgleich (compensación de pensiones) que falte. El procedimiento de divorcio en sí solo se tramita en un Estado. Un segundo asesor en el otro país solo hace falta cuando allí hay patrimonio o hay que ejecutar algo.

Piense en los documentos. Fuera de la UE, el certificado de matrimonio extranjero necesita apostilla o legalización según el convenio, y habitualmente una traducción jurada. Eso lleva semanas, en algunos Estados meses, y por eso va al principio.