Derecho de familia internacional:qué tribunal, qué ley

Dentro de la UE, la competencia la determina el Reglamento Bruselas II ter (Reglamento (UE) 2019/1111, aplicable a los procedimientos a partir del 1 de agosto de 2022, vigente en todos los Estados miembros salvo Dinamarca). Lo decisivo es sobre todo la residencia habitual de los cónyuges y, junto a ella, la nacionalidad (art. 3). En detalle, varias vías conducen al tribunal: la residencia habitual común; la última residencia común, mientras uno de los dos haya permanecido allí; la residencia del demandado; la residencia propia del demandante tras un año, para los alemanes en Alemania ya tras seis meses; y la nacionalidad común. El lugar de la boda no figura en esa lista: quien se casó en Italia pero vive aquí se divorcia ante un tribunal alemán.

La ley aplicable al divorcio, en cambio, la regula el Reglamento Roma III (Reglamento (UE) n.º 1259/2010), en el que no participan todos los Estados de la UE. Sin una elección propia, desciende por una escalera fija: primero la residencia habitual común; después la última común, si un cónyuge sigue viviendo allí y la mudanza no se remonta a más de un año; después la nacionalidad común; y en último lugar la ley del tribunal ante el que se acude. Tampoco dos pasaportes alemanes conducen, por tanto, automáticamente al derecho alemán: una pareja alemana que lleva años viviendo en el extranjero se divorcia, sin elección, conforme al derecho de su Estado de residencia.

Pueden, sin embargo, elegir ustedes mismos la ley dentro de los límites del reglamento; en Alemania, incluso con el procedimiento ya en marcha. Esa elección de ley suele ser la palanca más eficaz de todas, porque decide sobre los plazos de separación, sobre un eventual principio de culpa y con ello sobre la estática de todo el procedimiento. No es, eso sí, un apretón de manos, sino un negocio sujeto a forma: en Alemania exige otorgamiento notarial, y en un procedimiento de divorcio en curso puede sustituirlo la declaración en acta ante el tribunal. Quien hace la elección ya en las capitulaciones matrimoniales le quita a un futuro conflicto su arma más afilada: precisamente la carrera por el foro.

Si concurre alguno de los primeros puntos, conviene mirar el foro y la ley antes del primer escrito, y también obtener los documentos: fuera de la UE, el certificado de matrimonio extranjero necesita, según el convenio aplicable, apostilla o legalización y por regla general una traducción realizada por traductores jurados. Eso cuesta semanas, en algunos Estados meses, y por eso corresponde al principio, no al final.

La tarea real no consiste en «ganar» un país, sino en encontrar la combinación de foro y ley que encaja con su situación y en asegurarla antes de que la otra parte cree hechos consumados.

Para ello examinamos primero los puntos de conexión y aclaramos qué tribunales son competentes, determinamos la ley aplicable y usamos la elección de ley como palanca mientras siga abierta. La demanda la presentamos allí donde le resulta más favorable; los alimentos y el régimen económico los asignamos a los reglamentos correctos. Hacemos reconocer los divorcios extranjeros y recuperamos la compensación de pensiones allí donde falta.

La conversación tiene lugar en la Frankenallee, en Fráncfort-Gallus, o por vídeo, desde donde sea.