Patrimonio en el extranjero: qué régimen económico rige

Primero el régimen económico, después el cálculo

En un caso puramente alemán está claro que rige la Zugewinngemeinschaft. En cuanto el patrimonio o los propios cónyuges tienen un elemento extranjero, eso deja de ser evidente. Antes de la pregunta de cuánto hay que compensar está la pregunta de conforme a qué derecho se reparte. Porque no todos los países conocen el reparto de ganancias: otros ordenamientos trabajan con una sociedad de gananciales o con modelos propios.

Esa cuestión previa la responde desde 2019 el Reglamento europeo sobre regímenes económicos matrimoniales Reglamento (UE) 2016/1103, que rige en Alemania y en los demás Estados miembros participantes. Determina de forma uniforme qué régimen económico se aplica al matrimonio.

¿Qué régimen rige sin elección de ley?

Si los cónyuges no han pactado nada, se aplica una conexión escalonada art. 26 del Reglamento: rige en primer lugar el derecho del Estado en el que tuvieron su primera residencia habitual común tras la celebración del matrimonio. Si no la hubo, rige la nacionalidad común en el momento de la boda y, en su defecto, la conexión más estrecha.

Importa la estabilidad de esa conexión: el régimen una vez determinado no se traslada en principio. Una pareja alemana que tras la boda vivió primero en Alemania permanece por regla general en el régimen económico alemán, aunque después se mude al extranjero.

La elección de ley como palanca

Los cónyuges no tienen que dejarlo al azar del lugar de residencia. Con una elección de ley determinan ellos mismos el régimen económico aplicable art. 22 del Reglamento, es decir, el derecho de la residencia habitual o de la nacionalidad de uno de ellos, antes o durante el matrimonio. La elección está sujeta a forma y se otorga por regla general ante notario.

Para las parejas binacionales y móviles es el instrumento de configuración más importante de todos. Crea claridad antes de que surja el conflicto, y es el único punto en el que aún puede influirse sobre la conexión. Todo lo demás se sigue de residencias que quedan muy atrás.

¿Entra también en el reparto el patrimonio fuera de la UE?

Una vez determinado el derecho aplicable, rige para todo el patrimonio a escala mundial, con independencia de dónde se encuentren los distintos bienes art. 21 del Reglamento. Y rige incluso si fuera el derecho de un Estado no perteneciente a la UE art. 20 del Reglamento. Si rige por tanto el régimen económico alemán, la casa de vacaciones en el Mediterráneo, la cuenta en el país de origen y la participación extranjera entran en el reparto de ganancias igual que el patrimonio nacional. Así, ningún bien queda fuera de ese cálculo como «refugio exterior libre de impuestos».

Para los matrimonios anteriores a 2019 sigue rigiendo el derecho antiguo

Un punto en el que muchas explicaciones terminan y en el que empiezan la mayoría de los casos.

El Reglamento sobre regímenes económicos abarca los matrimonios celebrados a partir del 29 de enero de 2019, y los casos en que a partir de esa fecha se hizo una elección de ley. Para todos los matrimonios anteriores sigue rigiendo el derecho de conflicto que regía antes, y ese se conectaba de otro modo.

En la práctica eso significa que mirar el art. 26 del Reglamento no ayuda en un matrimonio de 2005. Qué régimen económico rige debe responderse entonces conforme al derecho anterior, y la respuesta puede ser otra.

Como la mayoría de los divorcios afectan a matrimonios celebrados bastante antes de 2019, ese es hoy el caso normal y no la excepción. Quien encuentra en internet una explicación del Reglamento y la aplica a su matrimonio de 1998 calcula con el derecho equivocado.

Qué cambia en concreto un régimen económico extranjero

Que rija otro derecho suena abstracto. Tres ejemplos hacen palpable la diferencia.

La sociedad de gananciales, que el derecho español conoce como régimen legal, no reparte el incremento de valor. Atribuye a ambos en común lo adquirido durante el matrimonio. Eso no es un crédito dinerario sino propiedad común, y se liquida en lugar de compensarse.

La separación de bienes como régimen legal, tal como la prevén otros ordenamientos, lleva a que al final del matrimonio sencillamente no haya nada que compensar. Quien cuidó de los hijos durante el matrimonio se queda entonces sin derecho económico alguno.

El momento de la valoración también difiere. El derecho alemán calcula al día en que se notifica la demanda de divorcio § 1384 BGB. Otros ordenamientos atienden a la separación o a la firmeza, y con valores oscilantes eso supone una diferencia notable.

La diferencia está por tanto en la construcción y no en la altura de una cuota. Por eso tampoco puede convertirse a ojo un régimen extranjero a magnitudes alemanas.

El verdadero obstáculo: valoración y ejecución

Con eso el derecho queda aclarado. La práctica no ha hecho más que empezar. El derecho de información alcanza también al patrimonio en el extranjero § 1379 BGB. Tenerlo es cosa distinta de ejercerlo. Conseguir justificantes de fuera, valorar allí inmuebles y participaciones y ejecutar un título alemán al otro lado de la frontera cuesta esfuerzo y exige colaborar con compañeros sobre el terreno. Lo que encarece el caso transfronterizo es la preparación, menos el cálculo mismo.

Cuatro cosas suelen llevarse el tiempo. La obtención certificada de notas registrales o extractos societarios. Un informe de valoración conforme a los criterios del Estado donde está el bien. La conversión de monedas extranjeras a la fecha de referencia. Y la cuestión de si un título alemán puede ejecutarse allí.

Quien empieza con eso solo después de notificada la demanda pierde meses. La obtención puede adelantarse, con independencia de si al final se litiga o se pacta.

Si en el centro hay un inmueble en el extranjero, para su valoración rigen las mismas reglas que dentro del país; sobre ello, el inmueble en el reparto de ganancias. Si se trata de una empresa, el camino pasa por la valoración de empresas. El marco del cálculo en su conjunto lo explica nuestra página de bienes y reparto de ganancias; las demás cuestiones con elemento extranjero, esto es la competencia, la ley aplicable al divorcio y el reconocimiento, las trata derecho de familia internacional.

De qué dependen estos casos en la primera conversación

Casi nunca de la cuestión jurídica. Quien llega con patrimonio en el extranjero suele tener una idea clara de lo que le pertenece y muy poco clara de lo que puede acreditar.

La segunda observación recurrente afecta a la otra parte. El patrimonio situado fuera les parece a muchos más difícil de alcanzar, y algunos cuentan con ello. El derecho de información llega igualmente hasta allí, y quien deja desaparecer patrimonio sin explicación debe contar con que se le impute a su patrimonio final como si siguiera ahí.

Quien tenga un inmueble en el extranjero debería reunir tres cosas antes de la primera cita: el justificante de adquisición con fecha y precio, la nota registral actual y la documentación de cada carga. Con eso está hecha la mitad del trabajo antes de encargarlo.

Aviso legal: Este artículo sirve a la información general y no sustituye el asesoramiento jurídico en el caso concreto. Las leyes, los plazos y los importes mencionados reflejan la situación en el momento de su publicación y pueden cambiar. Una valoración vinculante solo se obtiene en una consulta personal.