Mediación en la separación y el divorcio: cuándo funciona

Qué es la mediación y qué no es

En la mediación negocian ustedes mismos. Un tercero neutral estructura la conversación, se ocupa de que ambos puedan hablar y deja constancia de los resultados parciales. No decide nada (§ 1 MediationsG).

La segunda característica se pasa por alto más a menudo y es la más importante: el mediador está obligado por igual con todas las partes (§ 2 (3) MediationsG). Por eso no puede decirle a ninguno de los dos si una propuesta le conviene; asesorar a una sola parte sería incompatible con su papel. La propia ley saca la conclusión. Si las partes participan sin asesoramiento jurídico, el mediador debe advertirles de que hagan revisar el acuerdo final por asesores externos (§ 2 (6) MediationsG).

Si quiere saber si el resultado negociado le conviene, necesita la valoración de su propio abogado, idealmente durante el proceso y no solo al final.

Además, el procedimiento es confidencial por ley: el mediador está obligado a guardar secreto (§ 4 MediationsG). Normalmente se factura por horas y los costes se reparten entre los dos. No hay Verfahrenskostenhilfe (justicia gratuita) para la mediación, porque no hay ningún procedimiento judicial en curso. Lo que cuesta el procedimiento de divorcio en sí se explica en Costes.

Para qué resulta adecuada

La mediación muestra su fuerza allí donde una relación continúa aunque el matrimonio termine, es decir, casi siempre que hay hijos. Tiempos de convivencia, vacaciones escolares, un cambio de colegio, cómo van a hablar ustedes dos a partir de ahora: para estos temas, una resolución judicial es una herramienta tosca.

También puede servir para separar la economía común, mientras las cifras no estén en discusión. Quién se queda en la vivienda, cómo se reparte el ajuar, en qué plazos se paga una compensación. Son buenas condiciones:

• Ambos quieren una solución y no, ante todo, tener razón.
• La situación económica está a la vista o puede revelarse.
• No hay un desnivel claro de información, poder de negociación o idioma.
• No corren plazos que haya que asegurar primero.

El último punto es el más delicado en la práctica. La pensión solo se debe con efecto retroactivo desde que se reclamó (§ 1613 BGB). Si media durante meses sin haber reclamado antes, pierde esos meses para siempre. Por eso el orden es: primero asegurar la fecha de inicio, después negociar con calma. Más sobre ello en pensión de separación: quién recibe cuánto.

Dónde llega a sus límites

La mediación presupone que ambos pueden negociar de igual a igual. Si falta ese requisito, el procedimiento consolida el desequilibrio en lugar de corregirlo, y el resultado parece de mutuo acuerdo sin serlo.

Por eso no es adecuada cuando una parte desconoce la situación económica y la otra no la revela. Tampoco cuando una parte bloquea de forma sistemática o usa el procedimiento solo para ganar tiempo, o cuando no puede decidir libremente frente a la otra. Entonces el camino pasa por la representación de un abogado y, si hace falta, por el procedimiento contencioso; véase divorcio contencioso.

Del acuerdo al contrato válido

Al final hay un acuerdo de cierre. Vincula a las partes como contrato, pero no es un título ejecutivo: si alguien no lo cumple, no puede ejecutarse. Dos pasos lo convierten en un resultado sólido:

• Revisión jurídica. Cada parte hace revisar el resultado negociado por su cuenta: si está completo, si es equilibrado y qué no se llegó a hablar.
• Forma. Las regulaciones sobre el Zugewinnausgleich (reparto de ganancias) y el Versorgungsausgleich (compensación de pensiones) deben otorgarse ante notario; sin escritura son nulas. Como alternativa, el acuerdo puede recogerse en acta judicial en la vista de divorcio.

El instrumento habitual para ello es el convenio regulador. La pensión de alimentos de los hijos se convierte aparte en título ejecutivo, gratis en la oficina de protección de menores, ante notario o en el juzgado.

Y con independencia de todo esto, algo no cambia: el Scheidungsantrag (demanda de divorcio) solo puede presentarlo un abogado (§ 114 FamFG). La mediación acorta el procedimiento, no lo sustituye. Más sobre ello en divorcio sin abogado, ¿o basta con uno para los dos?.

La vía a través del juzgado

También con el procedimiento en marcha sigue abierta la solución de mutuo acuerdo. En las cuestiones accesorias, el Familiengericht (juzgado de familia) puede ordenar que los cónyuges asistan a una sesión informativa gratuita (§ 135 FamFG). Trata sobre la mediación u otra forma de resolución extrajudicial de conflictos. La asistencia no puede imponerse: la ley excluye expresamente ejecutar la orden por medios coercitivos.

Además, el juzgado puede remitir el asunto a un juez conciliador, que solo media y no decide (§ 36a FamFG). En los asuntos de menores, el juzgado busca de todos modos primero un acuerdo entre los progenitores (§ 156 FamFG); véase responsabilidad parental y visitas.

Cómo continúa

Si ya están de acuerdo en lo esencial, la vía directa suele ser el divorcio de mutuo acuerdo; es más rápido y más barato que cualquier variante contenciosa. Lo que puede regularse por contrato de antemano lo muestran las capitulaciones matrimoniales.

Y cuánto acorta el acuerdo la duración del procedimiento lo calcula ¿cuánto dura un divorcio?.