Doble nacionalidad: ¿conforme a qué ley nos divorciamos?

Dos pasaportes, dos respuestas posibles

Un segundo pasaporte cambia la situación de partida, pero no siempre en la dirección esperada. El derecho internacional privado alemán distingue con rigor según qué nacionalidades acompañan a la alemana y según si el otro cónyuge comparte la misma.

Dos grupos de casos conducen a dos respuestas completamente distintas.

Para qué se necesita realmente la nacionalidad

Antes de elegir entre dos pasaportes conviene mirar dónde aparece la nacionalidad en el procedimiento. Es decisiva menos veces de lo que la mayoría supone.

Para la competencia es uno de varios puntos de conexión del mismo rango. La residencia habitual de ambos cónyuges ya basta, y donde la hay, los pasaportes dejan de importar.

Para la ley aplicable al divorcio está en el tercer peldaño de la escalera, detrás de la residencia común y de la última común. Solo cobra importancia cuando fallan los dos peldaños de residencia.

Para el régimen económico cuenta únicamente si tras la celebración del matrimonio nunca hubo residencia común.

De ahí sale una regla práctica. Si ambos cónyuges viven aquí, la pregunta por los pasaportes suele ser académica. Se vuelve interesante en cuanto las residencias se separan, y justo entonces se vuelve difícil.

Solo pasaportes extranjeros: decide la conexión más estrecha

Si alguien posee varias nacionalidades extranjeras, sin la alemana, la ley no elige entre ellas de forma arbitraria. Rige la nacionalidad con la que la persona está conectada de forma más estrecha, normalmente a través de la residencia habitual o del recorrido vital hasta el momento art. 5 apdo. 1 frase 1 EGBGB.

Una nacionalidad que existe solo sobre el papel queda en segundo plano. Quien con pasaporte italiano y argentino lleva veinte años viviendo en Fráncfort será tratado, con ese criterio, por regla general como italiano, siempre que la conexión con Italia predomine.

Un pasaporte alemán desplaza a los demás, casi siempre

El caso es distinto en cuanto se suma la nacionalidad alemana. Por imperativo legal prevalece automáticamente sobre las demás, con independencia de la cercanía real al otro Estado art. 5 apdo. 1 frase 2 EGBGB.

Quien vive en Canadá desde su nacimiento y nunca ha estado en Alemania, pero posee la nacionalidad alemana a través de uno de sus progenitores, sigue siendo alemán para el derecho de conflicto alemán. Esa regla general topa con un límite en cuanto la segunda nacionalidad es la de otro Estado miembro de la UE. Según una opinión extendida en la doctrina, la prevalencia automática de la nacionalidad alemana vulnera entonces la prohibición de discriminación del derecho de la Unión, en la medida en que desplaza la nacionalidad del otro Estado de la UE que la persona vive de hecho art. 18 TFUE. El Tribunal Supremo Federal lo dejó abierto BGH, auto de 26 de agosto de 2020, XII ZB 158/18. Si un tribunal sigue esta opinión, vuelve a contar la conexión más estrecha.

Una aclaración definitiva del más alto tribunal para cada constelación sigue pendiente.

Cuando ambos cónyuges comparten la misma segunda nacionalidad

Un tercer caso no afecta a la persona individual, sino a la pareja. Si ambos cónyuges poseen en común una segunda nacionalidad, esta puede contar para la competencia judicial, con total independencia de que sea o no la conexión más estrecha.

El Tribunal de Justicia de la Unión Europea resolvió precisamente esa constelación, entonces conforme al reglamento anterior. Un matrimonio húngaro-francés pudo invocar ambas nacionalidades para demandar, a su elección, ante tribunales húngaros o franceses TJUE, C-168/08, Hadadi. También el actual Reglamento Bruselas II ter conecta la competencia a la nacionalidad común de ambos cónyuges sin exigir un examen de efectividad art. 3 letra b del Reglamento (UE) 2019/1111.

Si esa misma generosidad se traslada a la ley aplicable según Roma III solo está aclarado en parte. Cuando la nacionalidad alemana concurre con la de un Estado de fuera de la UE, prevalece la alemana BGH, auto de 26 de agosto de 2020, XII ZB 158/18. Con dos nacionalidades de la UE, la cuestión sigue abierta art. 8 letra c del Reglamento Roma III.

Para las parejas con una segunda nacionalidad compartida merece la pena mirarlo con detalle. Elegir entre dos foros decide la duración y los costes, y al final también las pensiones y el patrimonio.

La única ventaja tangible del pasaporte alemán

Junto a toda la dogmática hay un punto que se traduce directamente en semanas.

Quien apoya la demanda solo en su propia residencia habitual debe en principio haber vivido un año en ese Estado. Para los nacionales alemanes que regresan a Alemania, ese plazo se reduce a seis meses art. 3 del Reglamento (UE) 2019/1111.

Para quien vuelve tras años en el extranjero y quiere tramitar aquí el divorcio, esa es la diferencia más palpable que aporta un segundo pasaporte. Adelanta medio año la demanda más temprana posible.

Qué momento cuenta

Las nacionalidades cambian. Se adquieren durante el matrimonio, a veces se renuncia a ellas, y entonces se plantea qué situación es la determinante.

La respuesta varía según el reglamento. Para la competencia importa el momento en que se acude al tribunal. El régimen económico, en cambio, se conecta con la situación al celebrar el matrimonio y la deja congelada ahí.

Quien se nacionalizó tras diez años de matrimonio puede haber cambiado así la competencia y nada del régimen económico. Esa falta de sincronía es una de las fuentes de error más frecuentes en los casos binacionales.

Qué conviene traer

La primera conversación muestra casi siempre el mismo patrón. Los pasaportes se conocen; los motivos de su adquisición, no. Y de ellos depende la mitad del análisis.

Ayuda poder decir tres cosas de cada nacionalidad: desde cuándo existe, cómo se adquirió, esto es por nacimiento, filiación, naturalización o matrimonio, y si sigue existiendo. Algunos Estados hacen decaer automáticamente una nacionalidad anterior al adquirir otra, y quien no lo sabe cuenta con un pasaporte que jurídicamente ya no existe.

A ello, los tiempos de residencia, a ser posible con años. En la mayoría de los casos deciden más que los propios pasaportes.

Lo que eso significa en su caso

Cuántos pasaportes hay en juego no dice por sí solo qué ley se aplicará al final. La nacionalidad es solo una de varias conexiones y, en el orden de examen, suele ir por detrás de la residencia habitual.

Por eso se añaden otras dos preguntas: ¿dónde puede presentarse la demanda y qué se sigue de ello? Eso lo tratan ¿qué país es competente para el divorcio? y ¿qué ley rige en el divorcio?.

Si el matrimonio se celebró en el extranjero se suma casados en el extranjero: ¿divorcio en Alemania?. La visión de conjunto de los cuatro conjuntos de normas la ofrece nuestra página de derecho de familia internacional.